一、發(fā)布的招聘信息中工作內(nèi)容和錄用條件要明確、全面

北京市第三中級(jí)人民法院（2015）三中民終字第03932號(hào)二審民事判決書

法院認(rèn)為：根據(jù)雙方簽訂的勞動(dòng)合同分析，藍(lán)x公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系是在試用期內(nèi)，根據(jù)法律規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)就作出解除勞動(dòng)關(guān)系的決定提供證據(jù)加以證實(shí)，本案中，藍(lán)x公司雖提供了《崗位聘用協(xié)議》?！豆ぷ髅枋觥返茸C據(jù)，但該上述證據(jù)均未就王x工作內(nèi)容，業(yè)績(jī)考核等作出具體要求，無(wú)法衡量王x是否符合錄用條件。由于藍(lán)x公司不能完成舉證義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，王x主張藍(lán)x公司違法解除勞動(dòng)合同，本院應(yīng)予支持。

很多HR都發(fā)現(xiàn)用人單位要開除勞動(dòng)者將面臨非常大的法律風(fēng)險(xiǎn)，這往往也導(dǎo)致了用人單位陷入不敢開除任何勞動(dòng)者的被動(dòng)局面。殊不知要想合法的解除勞動(dòng)關(guān)系，更多的功夫要下在日常操作細(xì)節(jié)。

比如發(fā)布招聘信息時(shí)如果稍有疏忽，日后依照勞動(dòng)合同法“第三十九條(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；第四十條（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；第二十六條(一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的。”解除勞動(dòng)合同都會(huì)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。

因?yàn)闈M足“試用期間被證明不符合錄用條件”需要證明用人單位對(duì)該崗位的錄用條件；滿足“勞動(dòng)者不能勝任工作”要證明勞動(dòng)者的工作職責(zé)；滿足“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的。”除了需要證明勞動(dòng)者存在欺詐，還要證明如果用人單位沒有遭受欺詐就不會(huì)與其簽訂勞動(dòng)合同，也就是崗位的錄用條件（對(duì)于該項(xiàng)法院裁判中把握的證明尺度略有差異）。

【實(shí)操建議】

1.招聘信息中錄用條件、工作內(nèi)容的描述需要清晰明確，多用定量標(biāo)準(zhǔn)，減少含糊的定性標(biāo)準(zhǔn)。

2.該崗位的工作內(nèi)容、職責(zé)、錄用條件保證勞動(dòng)者是知曉的，并留下相應(yīng)證據(jù)，如保有勞動(dòng)者簽字的復(fù)印件等。

3.勞動(dòng)者提交的全部證件、證書的復(fù)印件都應(yīng)當(dāng)要求其本人簽字。

二、招聘信息要避免用工歧視

廣州市中級(jí)人民法院（2016）粵01民終10790號(hào)二審民事判決書

對(duì)于惠x公司x酒樓是否侵犯了梁x的就業(yè)平等權(quán)的問題。原審法院根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯、提交的證據(jù)對(duì)本案事實(shí)進(jìn)行了認(rèn)定，并在此基礎(chǔ)上依法作出原審判決，合法合理，且理由闡述充分，本院予以確認(rèn)。本院審理期間，雖然惠x公司x酒樓主張其不存在性別歧視行為，但是從惠x公司發(fā)布僅限男性的招聘廣告以及x酒樓前臺(tái)工作人員告知梁x“廚房學(xué)徒不要女的”、“廚房里沒有女工，都是男的”、“公司規(guī)定廚房不招女工，即便具備廚師證也不行”、“不招女工，你填了（表）也是沒用”、“不是說(shuō)有沒有實(shí)力的問題，這是管理的問題，就是如果不招女生的話就是不招”等行為可以看出，惠x公司x酒樓在發(fā)布招聘廣告以及招聘員工的過程中存在對(duì)女性應(yīng)聘者進(jìn)行區(qū)別、限制以及排斥的行為。而惠x公司x酒樓所招聘的崗位并非不適合婦女的工種以及崗位。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零五條之規(guī)定，婦女享有同男子平等的民事權(quán)利。又根據(jù)《中華人民共和國(guó)就業(yè)促進(jìn)法》第三條之規(guī)定，勞動(dòng)者依法享有平等就業(yè)和自主擇業(yè)的權(quán)利。勞動(dòng)者就業(yè)，不因民族、種族、性別、宗教信仰等不同而受歧視。惠x公司x酒樓僅因招聘者性別而產(chǎn)生的區(qū)別、限制以及排斥的行為不具有合法以及合理性，損害了女性應(yīng)聘者的就業(yè)平等權(quán)，應(yīng)構(gòu)成就業(yè)歧視中的性別歧視。雖然惠x公司x酒樓針對(duì)梁x所提交的系列證據(jù)均提出了異議，但是梁x所提交的招聘廣告網(wǎng)頁(yè)公證書、錄音錄像以及證人證言等系列證據(jù)，相互印證，已經(jīng)形成證據(jù)鏈，足以證明本案事實(shí)，故在惠x公司x酒樓未能提出相反證據(jù)予以反駁之情況下，原審法院采納梁x所提交的證據(jù)，認(rèn)定惠x公司x酒樓存在性別歧視行為，并無(wú)不當(dāng)，本院予以維持。

就業(yè)歧視是HR常犯的低級(jí)錯(cuò)誤，只要在日常管理過程中提起注意相信可以避免很多不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

【實(shí)操建議】

1.在招聘信息中，不要出現(xiàn)對(duì)性別、種族、膚色、宗教、政治見解、民族、社會(huì)出身、戶籍、身高、相貌等限制，但招聘的崗位確有合理理由需要限制的除外。如果無(wú)法界定是否為合理理由，就不要對(duì)該項(xiàng)進(jìn)行限制，以免引起不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.通知應(yīng)聘者沒有被錄用的文書中，不要出現(xiàn)應(yīng)聘者的性別、種族、膚色、宗教、政治見解、民族、社會(huì)出身、戶籍、身高、相貌等不符合用人單位要求的意思表示。

三、仔細(xì)核查勞動(dòng)者的基本身份信息，避免勞動(dòng)者冒名頂替

三明市中級(jí)人民法院（2014）三民終字第685號(hào)二審民事判決書

一審法院認(rèn)為：嚴(yán)a在晨x公司從事保安工作，工作期間因工死亡，有溫x、嚴(yán)b提供的三明市人力資源和社會(huì)保障局作出的工傷認(rèn)定決定書及法院作出的行政判決書予以確定，其親屬應(yīng)當(dāng)享有工傷保險(xiǎn)待遇。溫x、嚴(yán)b要求晨x公司支付嚴(yán)a工亡待遇符合法律法規(guī)規(guī)定，應(yīng)予支持。本案中，嚴(yán)a雖然以他人名義進(jìn)入晨x公司工作，并導(dǎo)致晨x公司為其投保的工傷保險(xiǎn)對(duì)象錯(cuò)誤，造成該項(xiàng)工傷待遇不能理賠，但晨x公司在招工過程沒有盡到審查義務(wù)，沒有嚴(yán)格審核求職人員的身份證明資料，在之后的工作時(shí)間內(nèi)亦未核實(shí)，存在管理上的過錯(cuò)。且嚴(yán)a發(fā)生事故后，晨x公司出具的承諾書中自愿承諾若嚴(yán)a的事故被認(rèn)定為工傷，晨x公司愿意以法院終審判決為依據(jù)，向溫x、嚴(yán)b支付全額的工傷補(bǔ)償款，該承諾不違反相關(guān)法律規(guī)定，合法有效。晨x公司辯稱該承諾不是其真實(shí)意思表示，但未提供相關(guān)證據(jù)證明，對(duì)晨x公司的辯解意見，不予采納。因此，晨x公司應(yīng)按承諾全額支付嚴(yán)a的工傷保險(xiǎn)待遇。二審維持原判。

冒名頂替，發(fā)生工傷后社?；鹁志芙^賠付，用人單位要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

【實(shí)操建議】

1.仔細(xì)檢查、對(duì)照身份證上的照片、信息，杜絕冒名頂替。

2.對(duì)于身份證真?zhèn)慰梢酝ㄟ^購(gòu)買身份證閱讀器或者到相關(guān)網(wǎng)站進(jìn)行核實(shí)。  

四、審查勞動(dòng)者是否與其他用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系、是否簽有競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2015）沈中民五終字第00541號(hào)二審民事判決書

沈陽(yáng)銘x公司與何x簽有勞動(dòng)合同，其中約定了競(jìng)業(yè)限制條款，且單獨(dú)簽有的保密協(xié)議。在勞動(dòng)合同履行期間，何x出資10％與他人共同設(shè)立沈陽(yáng)億x有限公司，在同地區(qū)開展與沈陽(yáng)銘x有限公司相同的業(yè)務(wù)。終審法院判決何x承擔(dān)違反競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的賠償責(zé)任。

法院認(rèn)為：關(guān)于沈陽(yáng)億x有限公司是否應(yīng)對(duì)何x的行為承擔(dān)連帶責(zé)任問題，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第九十一條規(guī)定：“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”本案中，何x于在職期間即與他人一同出資，注冊(cè)成立沈陽(yáng)億x有限公司，且其股份占注冊(cè)資本的10%，且另與另外兩名股東何x、魏x同為沈陽(yáng)銘x有限公司的員工，三人的股份占沈陽(yáng)億x有限公司注冊(cè)資本的70%，應(yīng)認(rèn)定沈陽(yáng)億x公司對(duì)招用沈陽(yáng)銘x公司尚未解除勞動(dòng)合同員工為明知。根據(jù)上述法律規(guī)定，沈陽(yáng)億x有限公司應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

雖然勞動(dòng)合同法并沒有禁止雙重勞動(dòng)關(guān)系，但是勞動(dòng)合同法九十一條規(guī)定“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”用人單位招用勞動(dòng)者侵犯其他用人單位的商業(yè)秘密，或者招用的勞動(dòng)者屬于其他用人單位在職職工造成其他用人單位損失的，均要承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。但是如果用人單位盡到了審慎義務(wù)，不是以不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密，則不會(huì)被認(rèn)定為侵犯其他用人單位商業(yè)秘密。

【實(shí)操建議】

1.在入職時(shí)要求勞動(dòng)者提供上家用人單位的離職證明。如果要招用兼職人員，需要其原用人單位出具書面意見。

2.在做背景調(diào)查時(shí)，需要核實(shí)該勞動(dòng)者是否簽有競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，以及競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的限制范圍、期限。要求入職勞動(dòng)者對(duì)工作過程中不會(huì)侵犯他人商業(yè)秘密等事項(xiàng)作出承諾，并對(duì)承諾不實(shí)給用人單位造成的損失承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任（以上內(nèi)容可以放在勞動(dòng)合同中一同簽署）。

五、嚴(yán)格實(shí)行入職體檢，尤其對(duì)可能接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者

重慶市第二中級(jí)人民法院（2016）渝02行終196號(hào)二審民事判決書

法院認(rèn)為：關(guān)于鐵x煤礦認(rèn)為盧x以欺騙手段進(jìn)行入職檢查、原審認(rèn)定事實(shí)不清的問題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)職業(yè)病防治法》第三十二條“對(duì)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間、離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)”的規(guī)定，對(duì)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者進(jìn)行上崗前的職業(yè)健康檢查是用人單位的法定義務(wù)，鐵x煤礦沒有履行對(duì)盧x進(jìn)行上崗前職業(yè)健康檢查的法定義務(wù)，而是輕信盧x自己提供的檢查報(bào)告，同意其進(jìn)入鐵x煤礦工作，導(dǎo)致盧x在鐵x煤礦實(shí)際工作2-5個(gè)月而離開后被診斷為職業(yè)病。即使盧x入職體檢與職業(yè)病診斷檢查的片號(hào)不是同一人的片號(hào)，也不影響盧x患職業(yè)病的客觀事實(shí)，對(duì)此鐵x煤礦應(yīng)承擔(dān)其未履行入職體檢的相應(yīng)后果。

除了對(duì)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者進(jìn)行入職體檢，對(duì)于一般勞動(dòng)者也有進(jìn)行入職體檢的必要。患有癌癥、精神病等重大疾病的勞動(dòng)者的醫(yī)療期往往較長(zhǎng)，用人單位需要支付病假工資。醫(yī)療期間用人單位也很難與其解除勞動(dòng)合同。同時(shí)這部分勞動(dòng)者發(fā)生工亡的概率也比較高。因此入職體檢是任何用人單位在招聘勞動(dòng)者前都必不可少工作。

【實(shí)操建議】

1.最好統(tǒng)一指定與本用人單位有合作的醫(yī)院進(jìn)行入職體檢，避免勞動(dòng)者弄虛作假。

2.如果由勞動(dòng)者自行體檢，應(yīng)當(dāng)要求其提交完整的體檢報(bào)告，并對(duì)體檢醫(yī)院的資質(zhì)作出明確限定。

原創(chuàng)：牛曉峰

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本文來(lái)源：http://www.mrbf.com.cn/news238.html

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